案例回放

王美丽得知丈夫在外与孙漂亮有不正当关系，欲与自己离婚后，为了在离婚时能够让有过错的丈夫赔偿自己，王美丽在得知丈夫私会孙漂亮后，邀约自己一众亲友，带着相机强行闯入孙漂亮住房，将丈夫与孙漂亮“捉奸”在床，并偷拍了二人裸照，在离婚诉讼中作为证据向法庭提供。

孙漂亮以王美丽的行为侮辱其人格、侵犯隐私为由，向法院提起名誉权诉讼，要求对方赔偿精神损失费3万元，交出全部照片及底片，并公开向其赔礼道歉。受理此案的人民法院判决王美丽向孙漂亮赔礼道歉，驳回了孙漂亮的其他诉讼请求。

律师解析

现实中，证明婚外情的证据五花八门，并没有一个确切的范围，而且这方面的证据相对难以取得，另外单独的证据也很难证明一方存在婚外情，所以应当尽量使证据形成完整的证据链条，以便法官综合判断。离婚诉讼中涉及到婚外情的证据，怎样的证据具有法律效力无法一语穷尽，也并没有一个固定的结论。

由于法律法规的限制以及各行业各系统的规定，即使是律师，有权调查取证的范围也是极其有限的，律师采用调查令方式，其实质是法院的调查由律师出面前往，节省法院的时间精力，减少法院的工作量。然而实践中，法院的调查令制度在如上海等部分城市能够较为有效的推行，大多数内地城市的这项制度，并没有广泛开展。所以，在涉及离婚“婚外情”的纠纷中，当事人所提供证据的分量就显得尤为重要，面对当事人提供的证据，律师应当最大程度注意其证据的合法性。

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照片

若在自家床上“捉奸”拍照，行为不过激，照片不传播，也未对第三者进行人身侮辱等出格行为，所拍照片作为证据仅用于庭审举证，则证据有效的可能性较大，一般会被法庭采纳。在别人家或宾馆等场所“捉奸”拍照，不但其合法性值得商榷，且有可能反被诉“侵权”。

如果过于亲密的行为发生在公共场所，行为人的行为就失去了狭义的私密性，此种情形下取得的证据被法院采纳的可能性较大。

婚外情的取证某种程度上具有一定的风险，律师是法律专家，并非此类取证方面的专长者，一般不应轻易承诺当事人进行婚外情的取证。

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录音录像

能够证明配偶与第三者有婚外情的录音、录像，只要证据的收集（手段、过程等）不违法，所拍摄和录制的影音资料，是可以作为证据使用的。比如，安放录音、录像设备是在自己家里，不构成侵权，但如果是安放在第三人办公室，则不具备合法性。《最高人民法院关于未经对方当事人同意私自录音取得的资料能否作为证据使用问题的批复》中指出“未经对方当事人同意私自录制其谈话，系不合法行为，以这种手段取得的录音资料，不能作为证据使用”，实际上，被录者往往是以后的对方当事人，其同意被录音、录像的可能性基本不存在。另外，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十条第三款规定“有其他证据佐证并以合法手段取得的、无疑点的视听资料或者与视听资料核对无误的复制件”，“对方当事人提出异议但没有足以反驳的相反证据的，人民法院应当确认其证明力”，所以在收集此类证据的过程中，一定要注意证据取得的合法性，否则，费力所得的录音、录像资料也不会被法庭采纳。

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手机短信、电子邮件、微信等电子证据

随着移动通信的普遍应用，手机短信、电子邮件、微信等在离婚纠纷中作为证据的情况越来越普遍，但作为电子证据提交时，都应该注意其完整性，不可擅自删除其中于己方不利的内容，并注意保护其原始载体，提交法庭时应出示法庭核对，切忌仅提供电子证据的打印版或导出版。特别需要注意的是，手机短信或电子邮件作为证据提交时，最好采用公证的方式，将短信、邮件内容进行公证，将公证文书提交法院，结合法院具体要求，进行其他辅助性程序。

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“私人侦探”所得证据

虽然社会中对于“私人侦探”、“信息咨询公司”等此类行业存在着各种质疑的声音，然而其存在客观上为不少有需求的人提供了极大便利，尤其在离婚诉讼纠纷中涉及“婚外情”部分，多数当事人囿于自身时间、精力、经验等客观因素，无法获得此方面信息，“私人侦探”等此类机构无疑是最好的选择，其通过跟踪、拍摄等行为，能够保留、固定另一方有过错的事实或发现财产等线索。虽然此种方式争议较大，但只要采用合法手段、使用合法器械获取到与案件有关的证据，就可以认定为有效证据，对于法官而言，需要认定的是其证明力的大小。

此外，除了上述几种常见的证据类型之外，实践中还存在其他形式的证据，如配偶与第三者之间的书信往来、共同出游的票据、酒店入住记录、银行转账记录等，这些证据虽然看似零散，但如果能够相互印证，形成完整的证据链，同样可以在诉讼中发挥重要作用。例如，银行转账记录可以证明配偶与第三者之间存在经济上的不正当往来，酒店入住记录则可以佐证双方存在不正当的亲密关系。这些证据的取得同样需要注意合法性，避免通过非法手段获取，否则可能无法被法院采纳。

在证据的提交和运用过程中，当事人还应当注意证据的原始性和真实性。任何证据的修改、伪造都会导致其证明力丧失，甚至可能面临法律制裁。因此，当事人在收集和保存证据时，应尽量保持证据的原始状态，避免任何形式的涂改或破坏。对于电子证据，如微信聊天记录、电子邮件等，应当保存原始载体，并在必要时进行公证，以增强其证据效力。

律师在代理此类案件时，除了关注证据的合法性外，还应当指导当事人正确运用证据，避免因为证据使用不当而导致不必要的法律风险。例如，在庭审中如何出示证据、如何质证对方证据、如何反驳对方对证据的质疑等，都需要律师具备丰富的实务经验和专业技能。

最后，需要注意的是，证据的收集和运用只是离婚诉讼中的一个环节，当事人还应当综合考虑其他因素，如财产分割、子女抚养等，全面规划诉讼策略。律师应当根据案件的具体情况，为当事人提供全方位的法律支持，帮助其实现合法权益的最大化。