（一）有关诉讼主体

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我发现老公婚内出轨，给婚外情人转了不少钱，但我跟他的婚姻我还想继续。我可以只起诉小三，不起诉我老公吗？

问这个问题的原配还真的非常多，但我们司法实践中不太行。我要跟你说清楚这个事情，需要你知道一些专业的法律概念。比如原配起诉小三返还财产案件的法律关系是赠与合同关系，小三需要返还这些钱款的原因是你丈夫送给他的钱是夫妻共同财产，而你丈夫擅自处分你们的共同财产给他人，这个他人跟他又存在婚外情的不正当关系属于违反公序良俗从而导致赠与合同无效。既然是合同纠纷，合同是涉及双方的，所以这类案子一般小三和老公都是被告。当然，由于返还钱款的责任主体是小三，有些法院也允许不把老公当被告，而是列为第三人，这样也便于法院查明案情。

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有什么特殊情况可以只起诉小三的吗？胡律师你有代理过吗？

有极个别特殊情况可以只起诉小三。我就代理过这样一个案件，是在男方死亡后，原配才发现男方生前与小三同居并且给小三频繁转账，还给小三买车、将信用卡交由小三使用，原配起诉小三返还上百万的钱款，最终法院认定确实存在不正当男女关系，严重损害原配利益，要求小三全额返还。此外，如果男方因特殊原因无法列为被告，例如男方失踪或丧失民事行为能力且无法定代理人，原配仅起诉小三在某些情况下也是可行的，但这类情形较为罕见，需结合具体案情并由法院裁定。

（二）有关诉讼证据

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我没有抓到我老公出轨的证据，但我发现他微信流水里一直在给一个人转钱，这个昵称一看就是个女的，我可以起诉她返还财产吗？

此类案件本身是需要具备两方面的证据：一是赠与双方存在婚外情，这个不正当男女关系，二是存在出赠的行为。如果没有抓到你老公出轨的其他证据，那就一定要关注一下他向异性的转账中有没有“520”“1314”这种具有特殊情感含义的金额以及转账时候有没有暧昧的备注。我们曾经在一个案件中发现，一笔支付宝转账的备注是：老婆，生日快乐！而所谓的老婆其实是小三，所以这个也一样是能证明不正当关系的证据。除此之外，还可以通过调取双方的通讯记录、社交媒体互动、出行记录等间接证据，形成完整的证据链，以证明不正当关系的存在。即便没有直接证据，多项间接证据相互印证，法院亦可能采信。

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如果老公给小三买了贵重物品（珠宝首饰或者房产），还有各类消费呢？我能要回来吗？

可以。但你能要求返还的通常是出赠的标的。举个例子，是小三的名义购买的房产，男方进行了出资，而房屋如果存在很大的增值。这个时候就存在不同的判例，大部分判例支持的是返还出资款，少量的案子会判决返还房屋。消费的情况会更加复杂一些，如果男方与小三一起同居消费男方承担的生活开销，法院一般只能酌情返还，需要扣除男方自身的花费。对于珠宝首饰等实物，若能证明系用夫妻共同财产购买且系赠与，通常可要求返还原物或折价款。对于各类消费，如旅游、餐饮等，鉴于其消费性质，返还难度较大，但若金额较大且能证明属赠与性质，亦可主张返还。

（三）有关诉讼时效

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关于配偶给小三赠与无效案件，是否适用诉讼时效啊？其中返还财产的请求权是否有时效呢？

我个人认为确认无效没有时效，实践中我代理的案件法院最终判决也没有计较时效。我上个月刚判决的一个案子就遇到这样的事，我们原配用来证明双方有不正当关系的微信聊天记录的截屏是从2016年就开始的，长达数年。小三的律师就提出原配长期知道丈夫出轨和出赠的行为但是不作为，让权利沉睡，已经过时效了。我们反驳因为还不想结束婚姻关系，所以隐忍了。法官是认可的，关键是法律本身就规定确认合同无效的案件是不适用时效的，而要求小三返还男方赠与的财产是确认无效之后的后果，所以财产返还权这个诉请一样不适用时效。

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那就是说原配可以长期搜集着证据，也不提出主张，到需要的时候再说？

那倒也不是，不适用时效只是说你不会丧失胜诉权。可是任何事情拖的久，还会有其他的风险。比如我刚才说的案子由于原配起诉时间太晚，就发生了这么两个风险。第一是原配保存截图的手机由于发生了几次更换，导致当初的原图也就是我们说的证据原件找不到了。一开始法官就认为没有原件的证据不予采纳。当然我最终以聊天记录里发生的转账和银行流水一一对应，而说服了法官这些截图的复印件一样是真实的。另外，银行转账流水保存的时间是非常长的，但是当我们去腾讯和蚂蚁金服调取微信和支付宝流水时，这些公司提供的记录就只有五年，导致超过五年通过微信和支付宝发生的转账无法得到支持。所以，还是建议，发生权利被侵犯时，积极维权，不要过于拖延。此外，证据可能因时间推移而湮灭，证人记忆模糊或失联，都会增加举证难度。及时行动不仅有利于证据保全，也能防止对方转移财产，导致执行困难。

（四）有关诉请内容

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老公赠给小三的钱，我是能全部要回来，还是只能要回一半呢？

很多人在这个问题上很困惑，包括有些审判人员可能对这个问题认识的也不够全面。都以为说夫妻共同财产有一半是男方的，属于男方可以处分的范围。其实完全不是的，只要是婚姻存续期间的赠与，出赠的是共同财产，并不存在谁一半的说法。即使是离婚以后再起诉这类案件，同样可以以出赠时为共同财产，是一个整体，而要求全部返还。返还以后的财产如果离婚虽然应该分割，但其实由于是出赠方的过错，出赠方也理应少分。

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可以要求小三返还本金之外，返还利息吗？

赠与款不是借款，通常情况下也没有利息这个说法，但根据法律规定：法律行为无效后行为人因该行为取得的财产，应当与已返还；过错的一方应当赔偿对方由此所受到的损失。因此，有原配会在起诉返还赠与款的同时主张资金占用损失。资金占用损失法院通常会按照同期一年期贷款市场报价利率(LPR)进行计算。

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可以要求小三承担精神损害赔偿金吗？

司法实践中，原配起诉“小三”请求精神损害赔偿的案子，绝大部分都是被法院驳回的。主要原因在于赠与合同与人身损害赔偿不是同一法律关系，合同纠纷是不存在精神损害赔偿的主张的。另外夫妻的忠诚义务约束的配偶双方，原配无权向小三提出索赔。但在某些极端情况下，如小三行为极其恶劣，对原配造成严重精神伤害，且符合侵权责任构成要件，原配或可尝试以侵权为由另案主张，但成功案例极少，实践中难度极大。

（五）有关诉讼策略

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发现老公出轨了，还赠与不少钱款给小三，我到底该起诉小三返还财产，还是起诉老公离婚呢？如果两个诉讼都要提，先后顺序有什么讲究吗？

通过我对大部分原配的了解，起诉小三的案件比较容易下得去手，毕竟大部分人都不能允许其他女人抢了我的人，还要花了我的钱。而离婚的决定就没有那么容易下了，毕竟还要考虑以往的感情，婚姻生活的质量还有对孩子的影响。所以在你对离婚还不好下决心的情况下，作为律师我们通常建议你先起诉小三。这个会有几个好处：

1）可以再次明确下你的配偶的立场，他到底站在谁一边，也让你更直面你的婚姻的真实状态，让你做出抉择；

2）这个诉讼如果能得到支持，不仅可以最直接的要回真金白银，而且能够固定男方在婚姻中的过错，对于离婚案分割财产和主张精神损害赔偿都是非常有利的。

3）我们在实践中发现，在离婚案件中调查男方的流水会有很多的限制，但是在起诉小三的赠与返还案件中通常对男方银行账户的调查可以做的更加彻底一下。这个对后续离婚案件是会很有帮助的。

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胡律师，我好不容易找到小三的身份信息，发现她不是在本市人，老家非常远，这个怎么办？

这个情况比较普遍，我在上海代理的这类起诉小三的案件，基本上都是男方是上海户籍或者有上海居住证，可是小三是外地的，只是在上海工作，其中很多小三是娱乐场所从业人员，流动性很强。你起诉到小三老家，她可能也不在老家，这个诉讼就会比较麻烦。这个时候就回到了我之前的建议，起诉这类案件时不要把男方作为第三人，而是直接将男方也列为被告，那么就可以由男方户籍地或居住地的法院管辖，通常也是原配的所在地。这会有利于整个诉讼的进行。此外，若能证明小三在某地连续居住满一年，也可在该地起诉，但需提供居住证明等证据，实践中操作难度较大。

（六）有关诉讼风险

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小三说“不知道男方已婚”“自己也是被骗的”，自己也花了不少钱，这样的说法会得到法院支持吗？

从法律上而言，小三的这个说法并不改变赠与合同的无效，毕竟男方出赠是在隐瞒配偶一方情况下的擅自处分共同财产，是违背公序良俗的，男方的过错不应该减弱对原配权益的保护。但在个别案件中，我们也有看到有些男性的行为实在太渣了，小三完全是被小三，还发生了流产等身体受损的情况，甚至导致小三陷入抑郁等精神极度被伤害的状态。出于同情，法院酌情减少返还金额，毕竟涉家事类的案件，除了法律也要考虑情理。因此，小三的此类抗辩虽通常不能完全免责，但可能在特定情况下影响返还的具体数额，需视案情和证据而定。

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如果起诉的过程中，小三把钱全都还给我老公了，我有办法让小三还给我吗？

这类案件中，如果男方和小三站在一起，那么他们对抗原配起诉最有效的方式，就是小三提前把赠与款项转还给男方。以前很多法官对这个情况是很无奈的，认为既然标的物已经返还，返还的诉请就无法成立了。而且觉得接受赠与一方将财产还给出赠的一方法律上也没有办法说他不对。但是这种情况发生很多次之后，大家也会看到里面的套路，还到男方账户里的钱其实很快会转移完，原配最终根本无法分割到，导致原配利益无法得到救济，只能看着小三和男方得意。而原配才是在这个关系中需要被保护的受害人，最近的几个判决都改变了做法。法院认为小三在明知原配才是起诉一方，可以直接还给原配，却选择私下向男方转款，具有明显对抗起诉的目的。最终判决在诉讼过程中向男方转款不免除应当向原配所负返还责任，小三仍应当全额返还原配赠与款项。这个真的是非常值得点赞的判决。因此，原配无需过分担心此类恶意串通行为，应及时通过法律途径维护自身权益，并可向法院主张对方恶意转移财产的行为，请求法院作出不利认定。