东莞市私家侦探、东莞出轨取证：“出轨”取证不当易构成的罪名及取证建议

不少夫妻在婚内发现一方有“出轨”迹象时，出于单纯泄愤以及取证等目的，常上演活捉第三者戏码，能将配偶与第三者“捉奸在床”更好。有“捉奸”成者，轻则将第三者衣衫不整的照片或裸照示众，并伴有殴打。重则冲动过头，失手将第三者或者在场人员打死，更有甚者直接持菜刀、锄头等暴击第三者，一场婚外情以第三者命丧黄泉、施暴者锒铛入狱收场。

出轨固然不该，但感情受伤害一方若以暴制暴，不仅无法化解婚恋矛盾，甚至将性命搭上，此举不智也不值。对此，陈律师结合案例，给大家盘点“捉奸”等“出轨”取证行为不当时常诱发的罪名，并提供出轨取证建议如下文。

一、“出轨”取证不当涉及的相关罪名

罪名一：故意杀人罪

案例丨（2014）黔六中刑一初字第00049号

案情概述：被害人陆某（男，殁年47岁）与被告人施某的妻子蒋某多次发生不正当关系。2013年11月4日凌晨0时左右，被告人施某发现蒋某打电话并外出后，便带上一根木棒（锄头把）跟踪到陆某家门口，确认蒋某在陆某家后，施某请施某1一起去“捉奸”。二被告人在陆某家门外的小路上等了一段时间，看见陆某送蒋某回家，二被告人便尾随其后。尾随中，陆某发现了二被告人，随即双方发生打斗。陆某用刀将施某1杀伤后，被告人施某、施某1用木棒打伤陆某全身多处致其死亡。

经审查后，法院认为施某、施某1用事先准备好的木棒打击陆某并致使其死亡，非法剥夺他人生命的行为已构成故意杀人罪。即使被害人陆某对引发本案有重大过错，且被告人施某、施某1有自首情节，认罪态度较好，法院也最终判处施某故意杀人罪，无期徒刑，剥夺政治权利终身；施某1故意杀人罪，判处有期徒刑七年。另二被告赔偿被害人陆某父亲经济损失40000元。

罪名二：故意伤害罪

案例丨（2017）黔0222刑初63号

案情概述：2016年9月29日22时许，被告人周某怀疑妻子王某与被害人卢某有不正当男女关系，遂电话邀约周某1到盘县某乡政府旁的牛肉馆内“捉奸”，在捉奸过程中卢某被周某、周某1追至玉米地中，周某持木棒殴打卢某，将卢某打伤并离开现场，卢某被送某乡卫生院进行抢救，后经抢救无效死亡。

法院经审查后，认为被告人周某因怀疑其妻与被害人卢某有不正当男女关系，使用木棒对卢某进行殴打，致卢某经送医院抢救无效死亡的行为已构成故意伤害罪，但被害人卢某就本案的发生存在一定过错，且案发后，被告人周某已赔偿被害人亲属人民币50000元，酌情给予从轻处罚，最终判决周某故意伤害罪，有期徒刑十一年，并赔偿附带民事诉讼原告经济损失人民币50000元（已付）。

罪名三：敲诈勒索罪

案例丨（2020）黔0523刑初71号

案情概述：被告人赵某与罗某系夫妻关系，因赵某怀疑罗某与他人有不正当男女关系，于2019年12月3日凌晨2时许，赵某纠集赵某1、赵某2、赵某3、赵某4前往金沙县五龙街道罗某出租屋处“捉奸”，期间赵某2又纠集了李某、程某来到现场。到达现场后，赵某强行破开出租屋的卷帘门进入屋内，赵某、赵某1、赵某2等人将躲在出租屋楼坪上的卢某捉住并押往一楼卧室，让卢某跪在地上认错并对卢某进行殴打，还让卢某与罗某坐在床上拍照和拍视频。之后，被告人赵某以寻找其妻子罗某所开销等费用为由，让卢某赔偿五万元，因卢某没钱，最终赵某、赵某2、赵某1等人采取恐吓的方式强迫卢某写下一张欠赵某15000元的欠条，因卢某没钱支付，赵某3等人就将卢某的金杯微型车作为抵押开走。

法院经审查认为：被告人赵某以非法占用为目的，使用暴力胁迫手段强行他人写下15000元的欠条，已构成敲诈勒索罪，结合赵某系初犯、敲诈未遂，且案发属事出有因、且自愿认罪等因素，对赵某酌定从轻处罚。最终判决赵某犯敲诈勒索罪，拘役五个月，并处罚金人民币二千元。

罪名四：侮辱罪

案例丨（2016）浙0282刑初918号

案情概述：2015年12月29日12时许，被告人邓某1因怀疑其丈夫朱某与被害人王某有不正当男女关系，遂纠集被告人邓某2、邓某3、邓某4至慈溪市锐思特汽车酒店，趁朱某从被害人王某入住的该酒店房间出门之际，由邓某四在门外拖住朱某，被告人邓某1、邓某2、邓某3冲进该房间并关上房门，不顾被害人王某的反抗，强制按住其身体，扒光其身上衣物，对王某实施殴打。期间，被告人邓某一又采用手指抠被害人王某下体、往被害人下体内塞玻璃碎片等物的方式实施强制侮辱行为。

法院经审查认定：被告人邓某1、邓某2、邓某3采用暴力方法，强制侮辱妇女，其行为均已构成强制侮辱罪，结合案发后被告到案后能如实供述基本犯罪事实，并赔偿被害人王某损失，取得谅解等情形，法院判决三被告强制侮辱罪，其中邓某1有期徒刑十个月；邓某2判处有期徒刑八个月，缓刑一年三个月；邓某3判处有期徒刑九个月，缓刑一年三个月。

罪名五：非法拘禁罪

案例丨（2019）川0116刑初120号

案情概述：2017年8月15日15时许，被告人刘某为了捉奸，邀约另四人驾车来到成都市双流区东升街道某处，将被害人何某驾驶汽车强行逼停，后将被害人何某从车上拖下后拉至事先驾驶的一辆白色汽车，并将何某带至成都市双流区某拆迁房内，以捆绑双手的方式将被害人何某限制在该拆迁房内，期间对其实施殴打，后于次日中午将何某放走。

法院审理后认为，被告人刘某同他人非法限制他人人身自由，其行为已构成非法拘禁罪，依法应追究其刑事责任。但鉴于被告人刘某当庭认罪， 并取得被害人谅解，故量刑时酌情予以从轻处罚，最终判决被告人刘某犯非法拘禁罪，有期徒刑九个月，缓刑一年。

罪名六：非法侵入住宅罪

案例丨（2021）浙0803刑初251号

案情概述：2017年10月许，被告人李某与被害人林某通过网络相识，系男女朋友关系，因林某提出分手，李某怀疑林某“出轨”，两人多次发生争吵。2021年6月6日晚，李某携带铁棍、手套到林某家“捉奸”。当晚8时许，李某溜门潜入林某家中并藏匿在林某卧室的衣柜内。当晚11时许，林某听到衣柜内有响动，起床开灯；李某当即从衣柜内窜出，将林某扑倒在床上，用手掐住林某的脖子；经林某大声呼救，林某两子女徐某1和徐某2赶到林某房内；争夺过程中，李某用拳头对林某等三人进行殴打并致伤。

法院审查认为，李某持凶器非法侵入他人住宅，致三人轻微伤，其行为已构成非法侵入住宅罪，但基于被告人李某犯罪后自动投案，并如实供述自己的主要犯罪行为，属于自首行为，且被告人取得被害人的谅解，最终判处李某非法侵入住宅罪，有期徒刑九个月。

二、案例解读：“捉奸”等“出轨”取证行为涉嫌刑事犯罪的特点

特点一：“捉奸”行为易侵犯第三者的隐私权、名誉权，还常常会诱发相应犯罪行为的发生，除了上述涉嫌的常见罪名外，司法实践中，还可能涉嫌抢劫罪、绑架罪、聚众斗殴罪、过失致人重伤、死亡罪等。这些行为不仅无法达到取证目的，反而会使受害者转变为加害者，面临严厉的法律制裁。因此，在采取任何行动前，务必保持冷静，通过合法途径解决问题。

特点二：“捉奸”导致的犯罪中多涉及共同犯罪，即配偶一方常采取纠集多人共同作案的方式进行“捉奸”，部分犯罪还存在“分工”的现象，比如有人负责看门、有人负责恐吓、有人施暴等。这种有组织的犯罪行为往往会导致更严重的后果，所有参与者都可能承担相应的法律责任，不会因为只是"帮忙"就能免除罪责。

特点三：“捉奸”常涉及多个罪名，数罪并罚的情形，比如李某、杨某非法拘禁、故意伤害、聚众斗殴案【（2019）黔0525刑初223号】中，多人被判两个罪名。一个冲动的"捉奸"行为可能同时触犯多项法律，面临数罪并罚的严重后果，刑期往往会大幅增加，对个人和家庭造成不可挽回的影响。

特点四：因“捉奸”诱发的犯罪中，法院多会以“因存在不正当男女关系，被害人存在一定过错”，对被告酌情从轻处罚。但这并不意味着可以免除处罚，只是在一定程度上减轻刑罚，被告仍然要承担相应的刑事责任，并可能面临民事赔偿。

特点五：因“捉奸”产生的犯罪常常是激情导致的，被告多会对被害人进行补偿，与被害人达成谅解，同时被告也会如实供述自己的犯罪行为、多会自首、认罪态度好。这些情节虽然可以在量刑时予以考虑，但并不能改变行为的犯罪性质，仍然会留下犯罪记录，对个人前途产生深远影响。

特点六：大部分“捉奸”案例中，在出轨方配偶与第三者同时在场的情况下，第三者几乎都有被殴打。这种暴力行为不仅无法解决问题，反而会使情况恶化，甚至引发更严重的后果。保持理智，通过合法途径解决问题才是正确的选择。

三、律师“出轨”取证建议

（一）哪些证据可以作为一方“出轨”的证据

1.社交软件的聊天记录：如微信、QQ、陌陌等相关软件中，配偶与第三者聊天的记录；这些记录应当完整、连贯，能够清晰反映双方的关系性质和交往细节，最好通过录屏方式保存，以确保证据的真实性和完整性。

2.手机通话录音、手机短信：记录配偶与第三者存在联系的记录；录音时要注意谈话的自然性，避免诱导性提问，同时要确保录音质量清晰，内容易于辨认。

3.网络购物平台上的记录：如淘宝、天猫、京东、唯品会等能指向相关商品系购买给第三者的记录，如给第三者购买衣物包包、生活用品等的订单记录、物流收发货记录等；这些记录应当包含完整的交易信息，如商品详情、支付金额、收货地址等。

4.配偶无法说明出处的消费记录：如手机银行、微信账单、支付宝账单中无法说明出处的住宿、景区门票、娱乐场所、餐饮等相关消费记录；异常消费记录往往能反映出轨迹象，特别是重复性、规律性的消费更值得关注。

5.照片、录像：能显示配偶与第三人在一起的照片和录像，比如行车记录仪等；这些影像资料应当清晰可辨，能够显示时间、地点和人物身份，最好保留原始文件。

6.配偶或第三人自认材料：如配偶自己写的保证书、第三人认可与配偶存在婚外情的录音录像、短信等；这类证据具有较高的证明力，特别是保证书等书面材料，最好包含具体细节。

7.知情人的证人证言：如知情的邻居、同事、朋友等愿意帮忙作证的，也可出具《情况说明》，并出庭予以证实。证人证言应当具体、客观，避免主观臆测。

8.出警记录：比如发现一方“出轨”的，可以采取报警等方式，出警记录或对“嫖娼”行为进行处罚的相关文书等可以作为证据。这类证据来自公权力机关，具有较高的证明力。

（二）“出轨”取证中的注意事项

1.在尚未确认出轨事实前，切忌立马摊牌，应尽量放平心态。一是避免因误会伤害夫妻感情，二是如果一方真有出轨，立马摊牌会让对方警觉，且对方可能会隐匿或销毁相关证据。保持冷静，秘密收集证据才是明智之举。

2.对于社交软件聊天记录、购物平台记录，可采取录屏方式，通过点击对话框或消费记录等，录制相关证据。录屏时要确保操作过程完整、连贯，能够显示时间戳和操作界面，以增强证据的可信度。

3.对于一方可能存在与第三者开房或共同居住情况的，可采取报警方式，固定证据，切忌直接破门而入，暴力“捉奸”，避免发生非理智的行为，使得受害人和加害人的角色产生对调。通过合法途径解决问题，既能保护自己的权益，又能避免触犯法律。在报警时，可以声称发现可疑情况，请警方出面处理，这样既能获取官方记录作为证据，又能避免直接冲突。