一、赠与行为的法律性质

1. 赠与行为的定义

根据《中华人民共和国民法典》第六百五十七条，赠与合同是赠与人将自己的财产无偿给予受赠人，受赠人表示接受赠与的合同。在婚外情关系中，出轨方往往通过转账、购买房产、奢侈品等方式向第三者赠与财产，这种行为是否有效，取决于多个因素。

2. 夫妻共同财产的处分权

我国《民法典》第一千零六十二条规定，夫妻在婚姻关系存续期间所得的工资、奖金、劳务报酬、投资收益等财产，属于夫妻共同财产，归夫妻共同所有。夫妻对共同财产有平等的处理权，但超出日常生活需要的重大财产处分，必须经过双方协商一致。

如果一方未经配偶同意，擅自将大额财产赠与第三者，这种赠与行为可能因侵犯配偶的财产权而被认定为无效。

二、赠与第三者财产的法律效力

1. 赠与行为可能因违背公序良俗而无效

《民法典》第八条规定：“民事主体从事民事活动，不得违反法律，不得违背公序良俗。”第一百五十三条进一步明确，违背公序良俗的民事法律行为无效。

婚外情本身违背了社会道德和婚姻忠诚义务，而出轨方赠与第三者财产的行为，往往带有维持不正当关系的目的，可能被法院认定为违背公序良俗，从而导致赠与合同无效。

2. 配偶有权主张返还财产

由于赠与的财产属于夫妻共同财产，未出轨的一方（即配偶）可以依据《民法典》的相关规定，主张赠与行为无效，并要求第三者返还财产。司法实践中，法院通常支持配偶的诉求，判决第三者返还受赠财产。

三、司法实践中的裁判规则

1. 典型案例分析

案例1：原配起诉小三返还赠与财产

在（2020）京01民终XXXX号案件中，丈夫在婚姻存续期间向第三者转账50余万元，并为其购买奢侈品。妻子发现后起诉至法院，要求第三者返还财产。法院审理后认为，丈夫的赠与行为侵犯了妻子的财产权，且违背公序良俗，判决第三者全额返还受赠财产。

案例2：小三主张“借款”抗辩失败

在（2019）沪02民终XXXX号案件中，丈夫向第三者转账30万元，第三者辩称该款项系借款而非赠与。但由于未能提供借条或其他证据证明借贷关系，法院最终认定该款项属于赠与，并判决返还。

2. 法院的裁判要点

财产性质：赠与的财产是否属于夫妻共同财产？

赠与动机：是否存在维持不正当关系的目的？

第三者是否善意：第三者是否明知对方有配偶仍接受赠与？

举证责任：原配需证明赠与事实，第三者需证明款项的合法来源（如借款、劳务报酬等）。

四、如何追回赠与第三者的财产？

1. 收集证据

要成功追回财产，原配需要提供充分的证据，包括：

转账记录：银行流水、支付宝、微信支付记录等。

消费凭证：购房合同、奢侈品购买发票等。

聊天记录：出轨方与第三者的暧昧聊天记录，证明赠与与婚外情相关。

证人证言：知情亲友的证言。

2. 提起诉讼

原配可以作为原告，将第三者列为被告，出轨方可以作为第三人参与诉讼。诉讼请求通常包括：

确认赠与行为无效；

判令第三者返还受赠财产；

要求第三者支付资金占用期间的利息（如有）。

3. 执行阶段

如果法院判决第三者返还财产，但其拒不履行，原配可申请强制执行，查封、扣押第三者的银行账户、房产或其他财产。

五、第三者的抗辩理由及应对

1. 第三者可能提出的抗辩

主张款项是借款：若无法提供借条或还款证据，法院通常不予采信。

主张是劳务报酬：需提供劳动合同、工作记录等证据。

主张不知对方已婚：若原配能证明第三者知情，该抗辩无效。

2. 法院如何认定？

法院会综合考量第三者的主观状态（是否善意）、款项用途、双方关系等因素。如果第三者明知对方有配偶仍接受大额赠与，法院一般不会支持其抗辩。

六、特殊情况下的处理

1. 赠与财产已消费或转移

如果第三者已将受赠财产用于消费（如购买奢侈品、旅游等），法院可能判决其折价赔偿。若财产已转移给他人，原配可追加相关方为被告，要求追回。

2. 出轨方与第三者育有子女

某些情况下，第三者可能以“抚养费”为由抗辩。但非婚生子女的抚养费应以合理必要为限，超出部分仍可能被认定为无效赠与。

七、法律建议

尽早采取法律行动：发现配偶赠与第三者财产后，应尽快收集证据并起诉，避免财产被转移或消耗。

咨询专业律师：婚姻财产纠纷涉及复杂的法律问题，建议委托婚姻家事律师处理。

避免私下冲突：不要采取暴力或威胁手段，以免触犯法律。

八、相关法律规定

《民法典》

第8条（公序良俗原则）

第153条（违背公序良俗的法律行为无效）

第657条（赠与合同）

第1062条（夫妻共同财产）

《最高人民法院关于适用〈民法典〉婚姻家庭编的解释（一）》

第28条：夫妻一方擅自处分共同财产的法律后果。

通过以上分析可以看出，自愿给小三的钱，在大多数情况下是可以要回来的。关键在于原配能否提供充分的证据证明赠与行为的非法性，并通过法律途径维护自身权益。司法实践中，法院通常会保护婚姻家庭的稳定性，打击违背道德和法律的不当赠与行为。