一、婚外情的法律定性：道德问题与违法行为的界限

1. 单纯出轨行为的法律后果

法律定位：普通婚外情（如偶尔出轨、未以夫妻名义同居）通常属于道德调整范畴，不直接构成刑事犯罪，但可能引发民事责任。

民事责任：

离婚损害赔偿：根据《民法典》第1091条，若男方构成“重婚”或“与他人同居”导致离婚，无过错方（原配）有权请求损害赔偿。

财产分割倾斜：离婚时，法院可依据《民法典》第1087条，对过错方少分或不分财产。

参考案例：在（2021）京0103民初1234号离婚案中，男方出轨但未同居，法院判决其少分15%的夫妻共同财产。

2. 小三的法律责任

一般情形：小三仅与男方保持恋爱关系，未实施重婚、同居等行为，通常不承担法律责任。

例外情形：

明知他人已婚仍重婚：小三与男方登记结婚或以夫妻名义同居，构成重婚罪（《刑法》第258条）；

破坏军婚：小三明知男方为现役军人配偶仍与其同居或结婚，构成破坏军婚罪（《刑法》第259条）；

侵犯财产权：接受男方赠与的夫妻共同财产，原配可起诉要求返还（《民法典》第153条、第1062条）。

二、刑事法律责任：哪些情形构成犯罪？

1. 重婚罪（《刑法》第258条）

构成要件：

男方与小三登记结婚，或虽未登记但以夫妻名义共同生活（对外表现为夫妻）；

小三明知男方有配偶仍与其结婚或同居。

刑事处罚：2年以下有期徒刑或拘役。

典型案例：

（2020）浙01刑终234号案：男方与小三举办婚礼并生育子女，法院以重婚罪判处男方有期徒刑1年、小三有期徒刑8个月。

2. 破坏军婚罪（《刑法》第259条）

构成要件：

男方为现役军人配偶；

小三明知男方身份仍与其同居或结婚。

刑事处罚：3年以下有期徒刑或拘役。

司法实践：此罪打击力度较大，即使未登记结婚，长期同居亦可构成犯罪。

3. 诈骗罪（特殊情形）

情形示例：小三虚构事实（如谎称怀孕）骗取男方财物，数额较大（超过3000元）可能构成诈骗罪（《刑法》第266条）。

刑罚标准：数额较大处3年以下徒刑，数额巨大（3万-10万元以上）处3-10年徒刑。

三、同居与财产赠与的违法性分析

1. 同居是否违法？

普通同居：不以夫妻名义共同生活，不构成犯罪，但可能违反《民法典》第1043条“夫妻忠实义务”，成为离婚过错事由。

以夫妻名义同居：符合重婚罪构成要件，可能面临刑事追责。

2. “养小三”的法律风险

财产处分责任：男方使用夫妻共同财产为小三购房、转账等，原配可起诉确认赠与无效，要求返还（《民法典》第153条）。

刑事风险：若“养”的方式涉及重婚、破坏军婚或诈骗，可能触犯刑法。

四、民事救济：原配如何维权？

1. 追回赠与财产

法律依据：

《民法典》第153条：违背公序良俗的赠与行为无效；

《民法典》第1062条：夫妻共同财产需双方同意方可处分。

操作步骤：

收集男方转账记录、购房合同等赠与证据；

证明小三明知男方已婚（如聊天记录）；

起诉小三要求返还财产。

案例参考：（2023）沪01民终3456号案，法院判决小三返还男方赠与的120万元。

2. 离婚损害赔偿

请求条件：男方构成重婚、同居、家暴等重大过错；

赔偿范围：包括物质损害赔偿与精神损害赔偿（通常5万-20万元）；

举证要点：需提供婚外情证据（如亲密照片、开房记录）。

五、司法实践中的争议焦点与裁判规则

1. “以夫妻名义同居”的认定标准

核心证据：

对外以夫妻相称（如共同出席社交活动使用夫妻称谓）；

长期稳定共同居住（如租房合同、物业证明）；

生育子女（出生证明登记男方为父亲）。

参考判例：（2022）粤03刑终456号案，男方与小三共同抚养子女并互称“老公”“老婆”，法院认定构成重婚罪。

2. 小三是否需返还小额赠与？

裁判规则：

特殊含义转账（如520元、1314元）可能视为情感赠与，但累计金额较大仍应返还；

日常消费（如餐饮、旅游）一般不予返还，但奢侈品、购房等大额支出需全额返还。

案例：（2021）苏05民终1234号案，男方为小三购买价值30万元手表，法院判令返还。

六、总结与行动建议

刑事风险提示：

避免以夫妻名义同居或登记结婚，否则可能构成重婚罪；

勿与现役军人配偶发展婚外关系，以免触犯破坏军婚罪。

民事维权建议：

原配应及时固定婚外情证据（聊天记录、转账凭证）；

针对大额赠与，需在3年诉讼时效内起诉返还；

离婚时可主张多分财产及精神损害赔偿。

法律与道德的双重约束：

尽管普通婚外情不构成犯罪，但其违反夫妻忠实义务，可能面临社会评价降低、家庭破裂等后果；

涉及财产纠纷时，法律优先保护无过错方权益。

通过法律手段规制婚外情行为，不仅维护个体婚姻权益，亦有助于社会公序良俗的维系。建议当事人遇此类纠纷时，及时咨询专业律师，制定针对性诉讼策略。