在中国现行法律框架下，婚姻中的第三者介入问题始终存在法律与道德的双重争议。原配能否起诉“小三”、如何起诉以及能主张何种权利，需要结合具体案情进行专业法律分析。以下从实务角度系统解析相关法律问题：

一、原配能否直接起诉“小三”？

根据《民法典》及司法实践，原配起诉“小三”存在法律空间，但必须满足特定条件：

民事侵权责任：若第三者存在侮辱、诽谤、公开隐私等行为，可依据《民法典》第1165条主张人格权侵权；

财产返还纠纷：出轨方擅自将夫妻共同财产赠与第三者，可依据《民法典》第153条、第1062条主张赠与无效；

特殊刑事犯罪：第三者构成重婚罪时，原配可提起刑事自诉（《刑法》第258条）。

典型判例：2023年广东省高院（2023）粤民终XX号案件中，法院认定第三者长期发送挑衅短信构成对原配人格尊严的侵害，判决赔偿精神损害抚慰金2万元。

二、原配可主张的法律责任类型

（一）民事领域

赠与合同无效之诉

法律依据：《民法典》第153条（违背公序良俗）、第1062条（夫妻共同财产）

追偿范围：包括现金、房产、车辆等财产（需证明资金来源于夫妻共同账户）

举证要点：需提供银行流水、购物凭证、微信/支付宝转账记录等，特别注意标注“520”“1314”等特殊金额的转账

人格权侵权之诉

适用情形：第三者公开宣扬婚外情、发送骚扰信息、在原配工作单位散布谣言等

赔偿标准：精神损害赔偿金通常在5000-5万元之间（参考北京2023年家事案件赔偿标准）

抚养费追偿

特殊情形：若第三者与出轨方生育子女，原配可主张返还用于非婚生子女的夫妻共同财产（参见《民法典婚姻家庭编解释一》第82条）

（二）刑事领域

重婚罪

构成要件：第三者与出轨方以夫妻名义共同生活（需提供同居证据、对外以夫妻相称的证人证言）

追诉程序：属于自诉案件，需原配直接向法院提起刑事自诉

破坏军婚罪

特殊规定：若原配为现役军人配偶，第三者可能构成《刑法》第259条规定的破坏军婚罪

实务难点：2022年最高人民法院统计显示，重婚罪自诉案件成功率不足15%，主要败诉原因为证据不足。

三、起诉“小三”的核心证据链构建

（一）基础证据

出轨事实证据

微信聊天记录（需公证保全）

亲密照片/视频（须在公共场所合法取得）

酒店入住记录（可通过律师申请调查令调取）

财产流向证据

银行转账流水（重点筛查大额整数转账）

房产赠与协议（需核实签约时间是否在婚姻存续期间）

奢侈品购买凭证（比对出轨方收入水平）

（二）补强证据

证人证言：邻居、物业关于同居生活的陈述

电子数据：行车记录仪、智能家居设备中的录音录像

自认证据：出轨方书写的《悔过书》或《保证书》

取证红线：通过跟踪、窃听、破解他人手机等方式取得的证据可能被法院排除（参考（2021）京03民终XX号判决）。

四、诉讼策略选择

（一）民事优先原则

建议优先启动赠与合同无效之诉，理由如下：

举证难度低于侵权之诉（只需证明财产属夫妻共同财产且未经共有人同意）

执行可能性高（可直接查封第三者名下财产）

2023年最高人民法院典型案例显示，此类案件胜诉率超75%

（二）刑事慎用原则

除非掌握确凿重婚证据（如第三者与出轨方办理假结婚证、申报生育登记等），否则不建议轻易启动刑事程序，避免激化矛盾。

五、起诉流程实操指引

诉前准备阶段

委托律师进行财产线索调查（通过法院协查函调取支付宝、微信账户）

申请财产保全（防止第三者转移资产）

制作证据清单（按时间轴整理证据材料）

立案阶段

选择管辖法院：可选择第三者住所地或侵权行为地法院

诉讼请求表述：需明确具体金额（如“请求判令被告返还赠与款项XX万元”）

庭审攻防要点

重点证明第三者“明知对方已婚仍接受财物”（可通过聊天记录中提及婚姻状况的内容证明）

运用“公序良俗”原则主张赠与行为无效（《民法典》第153条）

六、风险预警与替代方案

败诉风险点

无法证明第三者明知出轨方已婚

部分法院认定小额赠与有效（如单笔万元以下）

第三者反诉原配侵犯隐私权

非诉解决途径

通过律师发送《律师函》施压第三者主动返还财产

与出轨方签订《婚内财产协议》重新划分财产归属

结语

原配起诉“小三”本质上是法律与情感的复合博弈。建议采取“民事追偿为主、刑事追责为辅、协议谈判托底”的组合策略。2023年《最高人民法院关于涉夫妻债务纠纷案件裁判指引》明确，第三者接受大额财物且不能证明合理用途的，应推定存在不当得利。当事人应在专业律师指导下，制定个性化诉讼方案，兼顾法律效果与社会效果的统一。